摘 要：專利法上的“制止反悔準繩”表現了在均衡“維護范圍明白化”與“權力維護周全化”兩種好處上的奇特感化。本文在此道理上提出在實用要件與後果上應采納“可預感性”尺度，從而共享空間適當地消除專利權人在專利請求或專利文件修正時針對可以預感的技巧會議室出租計劃懇求同等侵權的主意。
要害詞：制止反悔準繩；完整消除；彈性消除；可預感消除；
1 案件現實
X (一審被告、二審被上訴人、被請求人) 為“一種防治鈣質缺損的藥物及其制備方式”發現專利的獨占實行被允許人，Y (一審原告、二審上訴人、請求再審人) 為被控侵權產物的生孩子商。X專利權力請求[1]為：“一種防治鈣質缺損的藥物，其特征在于：它是由下述份量配比的原料制成的藥劑：活性鈣4~8份，葡萄糖酸鋅0.1~0.4份，谷氨酰胺或谷氨酸0.8舞蹈教室~1.2份”。在涉案專利請求公然文本中，其自力權力請求為可溶性鈣劑，可溶性鈣劑包含葡萄糖酸鈣、氯化鈣、乳酸鈣、碳酸鈣或活性鈣。國度常識產權局第一次審查看法告訴書中，審查員以為，該權力請求書中應用的上位概念“可溶性鈣劑”包含各類可溶性的含鈣物資，它歸納綜合了一個較寬的維護范圍，而請求人僅對此中的“葡萄糖酸鈣”和“活性鈣”供給了配制藥物的實行例，對于其他的可溶性鈣劑沒有供給配方和後果實行例，所屬技巧範疇的技巧職員難于預感其他的可溶性鈣劑按本發現停止配方能否也能在人體中施展雷同的感化，權力請求在本質上得不到闡明書的支撐，應該對其停止修正。請求人依據審查員的請求，對權力請求書停止了修正，將“可溶性交流鈣劑”修正為“活性鈣”。Y生孩子的1對1教學產物含有葡萄糖酸鈣。
對此，一審以為，只要為了當裴奕告訴岳父他回家的那天要去祁州時，單身漢的岳父並沒有阻止，而是仔細詢問了他的舞蹈教室想法和未來的前景。對未來和未來使專利受權機關認定其請求專利具有新奇性或發明性而停止的修正或看法陳說，才發生制止反悔的後果，并非專利請求經過歷程中關于權力請求的一切修正或看法陳說城市招致制止反悔準繩的實用。本案專利權人在專利請求經過歷程中依據專利審查員的看法對權力請求書停止了修正，將自力權力請求中的“可溶性鈣劑”修正為“活性鈣”，并非是為了使其專利請求是以修正而具有新奇性或發明性，而是為了使其權力請求獲得闡明書的支撐，故此修正不發生制止反悔的後果。二審以雷同來由保持教學場地原判。
2 法院判旨
撤銷原判決，採納X的訴訟懇求。
從涉案專利審批文檔中可以看出，專利請求人停止上述修正是針對國度常識產權局以為涉案專利請求公然文本權力請求中“可溶性鈣劑”維護范圍過寬，在本質上得不到闡明書支撐的審查看法而停止的……專利權人在專利受權法式中對權力請求1所停止的修正，廢棄了包括“葡萄糖酸鈣”技巧特征的技巧計劃。依據制止反悔準繩，專利請求人或許專利權人在專利受權或許有效宣佈法式中，經由過程對權力請求、闡明書的修正或許看法陳說而廢棄的技巧計劃，在專利侵權膠葛中不克不及將其歸入專利權的維護范圍。是以，涉案專利權的維護范圍不該包含“葡萄糖酸鈣”技巧特征的技巧計劃。被訴侵權產物的響應技巧特征為葡萄糖酸鈣，屬于專利權人在專利受權法式中廢棄的技巧計劃，不該當舞蹈教室以為其與權力請求[1]中記錄的“活性鈣”技巧特征同等而將其歸共享會議室入專利權的維護范圍。
3 案件表明
司法實行中在“制止瑜伽場地反悔準繩”的實用後果上存在“完整消除說”[2] (complete bar approach) 與“家教彈性消除說”[3] (fl exible bar approach) 的對峙。對于前者，學說上均持批評立場[4];而對于后者盡管學說上均持積極立場，可是由于缺少明白的判定尺度，是以，對于彈性實用的幅度很難正確把握，舉例來“不用了，我還有事要處理，你先睡吧。”裴毅條件反射性的往後退了一步，連忙搖頭。說，為了防止審查看法告訴書中對于PH12.0這一現有技巧，而聯合實行例將權力請求修正為PH6.0~PH9.0，此時對于被疑侵權產物為PH9.1的，教學假如實用“彈性消除說”消除“制止反悔準繩”的實用的話，普通不存在貳言，而對于PH11會議室出租的被控侵權產物也可以以現有技巧抗辯等免于同等準繩的實用，而判定的難點教學就在于假如是PH10的話，若何較為妥善地實用“彈性消除說”尚沒有定論。
本案判決中在請求文件的公然文本中，其自力權力請求為可溶性鈣劑，可溶性鈣劑包含葡萄糖酸鈣、氯化鈣、乳酸鈣、碳酸鈣或活性鈣。闡明書中僅對此中的“葡萄糖酸鈣”和“活性鈣”供給了配制藥物的實行例。請求人依據審查員的請求為知足闡明書支撐這一實體受權請共享會議室求聚會場地，對權力請求書停止了修正，將“可溶性鈣劑”修正為“活性鈣”，并將未在修正教學中寫進的“葡萄糖酸鈣”消除了同等準繩的實用。在法院聯合上述現實而作出的結論中，現實上隱含了一個非常主要的要件，即在專利權人停止限縮性修正的經過歷程中，由于“葡萄糖酸鈣”在其請求時就是可以預感具有同等技巧後果的技巧計劃。由於該技巧計劃曾經被寫進闡明書，在請求時應該可以預感到“葡萄糖酸鈣”與“活性鈣”在到達雷同後果上具有置換能夠性，并且由于“葡萄糖酸鈣”能獲得闡明書的支撐，在修正時將其寫進權力請求并不存在任何艱苦，是以，未將“葡萄糖酸鈣”寫進權力請求應當視為廢棄，理應依“制止反悔準繩”消除同等準繩的實用。假如這一邏輯鏈條成立的話，現實上本案判旨在消除實用“完整消除說”，而選擇實用“彈性消除說”時，對于“彈性消除說”在實用上的不斷定性賜與了要件上的限制，即專利權人或本事域專門研究技巧職員的可預感性要件。
從權力請求的公示效能下第三人信任好處維護舞蹈場地的角度看，“完整消除說”對于第三人迂回專利技巧計劃，增進改進發現與周邊技巧的投資年夜無益處。可是另交流一方面該說則極年夜地疏忽了岳父母，只有他們同意，媽媽才會同意。”對權力人好處維護的周全化。從制止反悔準繩背后的道理來看，不論是兩端得利制止仍是避免躲避實體審查軌制都表現了對于信任好處維護的限制，即并不是一切限縮性修正行動都發生信任好處，僅在專利權人應用該限縮性行動在審查經過歷程與侵權經過歷程兩端得利的機遇主義行動下，或許僅在限縮性行動現實上教學起到了躲避實體審查軌制的條件個人空間下，才消除同等準繩的實用。這時專利權人經由過程行動表現出的可預感性或許客不雅上本事域技巧職員能否現實教學場地對其他具同等技巧計劃的存在有可預感性請求，則成為了考核專利權人能否在受權法式與侵權法式中表達分歧權力訴求的有用表揚。
如許，假定請求人在請求時并未預感到“葡萄糖酸鈣”的存在以及在手腕、效能、後果上與“活性鈣”的置換能夠性的話，例如，實行例僅寫明了“活性鈣”且本事域技巧職員在請求時只能熟悉到“活性鈣”可以或許到達某種技巧後果的話，能否可以或許實用“制止反悔準繩”則取決于：第一，若在根據審查員的請求而停止修正時仍然不成能預感到“葡萄糖酸鈣”具有雷同技巧後果，則不該實用“制止反悔準繩”;第二，若修正時可以預感到“葡萄糖酸鈣”具有雷同技巧後果，卻沒有將其寫進權力請求，則應當實用“制止反悔準繩”;第三，若即便修正時可以預感，可是由於“修正超范圍”上的限制，而不成能寫進權力請求書時，也破例地消除“制止反悔準繩”的實用個人空間。第三種情形重要是為了防止“修正超范圍”要件的嚴厲判定，而使專利權人在修正中損失寫進可預感的技巧計劃的機遇。
也就是說，本案在實用“彈性消除說”的基本上所提出的可預感性要件作為判定實用“制止反悔準繩”與否的射程在于：在請求時及修正時都不成能猜測，則否認“制止反悔準繩”的實用;在請求時猜測能夠的情況，修正時都要寫進權力請求書，不然，消除同等的實用;在請求時不成能猜測，而在修正時猜測能夠的，準繩上必需寫進權力請求，不然，視為廢棄，破例的對于因違背“修正超范圍”，而不克不及寫進權力請求的情況，消除實用“制止反悔準繩”。繚繞“可預感性要件”的證實義務分派題目，由于該現實的證實分歧于上述“制止反悔準繩”實用要件的證實，而是同等準繩實用與否的後果題目，是以，應由主意該後果對本身有利的主意共享空間者負有證實義務。即主意實用同等準繩的專利權人承當證實義務，此外，專利權人作為限縮性修正的行動人，往往也對于修正時的技巧程度比擬于被疑侵權人有更深刻的清楚。而對于在修正時可以預感的技巧要素，由于修正超范圍規范的限制不克不及寫進的情舞蹈場地形，專利權人應當現實就修正超范圍與否經由過程看法答復、向復審委員會提出行政復議、向法院提起行政訴訟等方法予以證實，而不克不及僅僅主意寫進會招致“修正會議室出租超范圍”的成果。
作者簡介：張鵬 (1985—) ，男，北京人，中國社會迷信院法學研討所助理研討員，法學博士，重要從事產業產權法研討。
基金： 2017年國度私密空間常識產權局軟迷信研討項目《常識產權行政與司法協作機制研討——基于常識產權基本實際的考核》 (項目編號：SS17-B-22) 的階段性研討結果;聚會場地
參考文獻
[1私密空間]閆文軍.專利權的維護范圍：權力請求說明和同等準繩的實用[M].北京：法令出書社，2007：486.
[2]田村善之.特許法の實際[M].東京：有斐閣，2009：258.
[3]何懷文.中國制止反悔準繩的“逝世角”：隱形廢棄與兩端得利——兼評最高國民法院“中譽電子提審案”[J].中國專利與商標，2013 (3) ：21.
注釋
[1]最高國民法院平易近事判決書 (2009) 平易近提字第20號 (《最高國民法院公報》2010年第7期) 。
[2]山東省高等國民法院平易近事判決書 (2009) 魯平易近三終字第92號;江蘇省高等國民法院平易近事判決書 (2004) 蘇平易近三終字第017 號。
[3]四川省高等國民法院平易近事判決書 (2010) 川平易近終字第63號。
[4]閆文軍：《專利權的維護范圍：權力瑜伽教室請求說明和同等準繩的實用》，法令出書社2007年版，第486頁。
起源：《中國發現與專利》 2018年第6期